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公司治理之股权问题

作者:周晖律师 股东权益 | 2021-05-23 | 134人看过

  1. 对于登记在夫妻一方名下的股权能否进行司法拍卖?股权除具有财产权属性,还包括一定的身份权、人格权等内容,对于以夫妻共同财产认缴有限责任公司出资但登记在夫或妻一方名下的股权,是否属于夫妻共同财产,存在一定争议,但对于该股权转让后所得价款为夫妻共同财产是无争议的。故夫妻一方名下的股份拍卖后,拍卖所得价款夫妻析产,因此债权人不能就全部股权拍卖所得受偿。
  2. 侵犯股东优先购买权的股权转让合同,是否是有效的呢?基于有限责任公司的人合性和封闭性,股东优先购买权制度在于通过保障其他股东优先获得拟转让股权,维护公司内部信赖关系。法律所否定的是股东以外的第三人优于公司其他股东取得公司股权的行为,而不是转让股东与股东以外第三人之间的转让协议。股东向股东以外的人转让股权应经过其他股东过半数同意、其他股东在同等条件下享有优先购买权,是公司法为维护有限责任公司人合性而赋予股东的权利,但该规定是对公司内部行为的约束,不影响与股东外第三人之间股权转让合同的效力。股东对外签订股权转让合同,只要合同当事人意思表示真实,不违反法律法规效力性强制性规定,在转让人与受让人之间即应自成立时起生效。侵犯股东优先购买权不影响转让方与股东以外的受让人之间股权转让合同的效力,其他股东如认为股权转让合同未经其过半数同意或侵害其优先购买权,可依法向法院申请撤销股权转让合同。
  3. 尚未成立公司的"股权"是否可以转让呢?标的股权在签订股权转让协议时并未真实存在的,不影响合同效力。转让方未能依协议完成对所要转让股权的目标公司的设立,致使其无法将转让协议约定的股权实际出让给受让方的,构成履行股权转让协议的根本性违约,受让方享有法定解除权。
  4. 法定代表人以公司财产偿还其个人债务,是否构成越权代理?根据《公司法》的相关规定,法定代表人不得利用职权,以公司财产为其个人偿还债务。这是对公司董事、监事、高级管理人员忠实义务的基本要求。法定代表人私刻公章,以公司财产偿还其个人及个人控制的公司的债务,属于违反法定忠实义务的无权代表行为。该行为的效力取决于相对人是否知道或应当知道其超越代理权限。对此,应当结合法律规定、交易的性质和金额以及具体交易情境予以综合判定。若相对人知道法定代表人超越权限的,则该行为对公司不具有约束力,由法定代表人承担责任。
  5. 公司被悄无声息注销,未清偿的债务就“一笔勾销”了吗有限责任公司股东自行实施的违法清算行为,系对法人独立地位和股东有限责任的滥用,既不能产生债务人公司免于清偿部分债务的法律后果,也不能让股东再受到股东有限责任原则的保护。其违法清算行为害了债权人的利益,依法应当认定为故意侵权行为。另根据《公司法》第二十条第三款规定:“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任”。据此,股东违法清算亦应当对公司的全部债务承担责任。
  6. 公司章程可以规定股东会有权对股东进行罚款?公司章程关于股东会对股东处以罚款的规定,系公司全体股东所预设的对违反公司章程股东的一种制裁措施,符合公司的整体利益,不违反公司法的禁止性规定,应合法有效。但是,公司章程在赋予股东会对股东处于罚款的职权时,应明确规定罚款的标准、幅度。股东会在没有明确标准、幅度的情况下处罚股东,属法定依据不足,相应决议无效。
  7. 章程如何对股权转让进行限制?章程是公司内部的“宪法”,对公司及其股东、董事、监事、高管和法定代表人等具有法律约束力,因此,当公司相关法律法规没有规定、规定不清楚或者允许自由约定时,章程是最重要的具有法律效力的文件。完全禁止或者变相禁止公司股东对股权进行转让的章程约定,违背了股权自由转让的理念,应该当被认定为无效。章程约定的内容,违背了公司法的强制性规定,也应当认定为无效。比如,公司章程中约定股东只能转让给非公司股东,公司股东不能购买股票的,该规定直接否定了股东的优先购买权,破坏了有限责任公司人合性的特征,若没有合理理由,一般认为该条款无效。除了完全禁止股权转让的条款或者明显违反公司法强制性规定的股权转让条款外,公司章程对股权转让进行限制的条款,一般认为该条款有效。比如,公司章程对股权的受让对象(本案中约定由公司回购条款有效)、转让程序(不违背公司法强制性规定)、转让时间(不能变相禁止股权转让)等规定,应当认定为有效。
  8. 有限责任公司股东死亡后,合法继承人能直接继承股东资格吗?《公司法》第七十五条规定:“自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外”2.公司作为法人有独立的财产权,股东的出资一经投入公司即成为了公司的财产,其享有的只能是对应股权而非出资额。3.股东死亡后,公司能否修改章程作出禁止继承股权的规定?如果公司的其他股东置继承事实发生(股东死亡)时的合法有效章程于不顾,在继承事实发生之后,为了阻止继承人取得公司股东资格,而恶意修改公司章程,增加特别规定,则修改后的章程对继承人不具有法律约束力。
  9. 股东会能否决议向股东借款弥补公司亏损? 公司经营困难,陷入公司僵局,公司股东可召开股东会,形成决议通过弥补亏损方案,但决议内容需符合法律的规定;2. 股东会决议形成弥补亏损方案,要求公司股东按照持股比例以借款形式承担公司亏损。其实质是在股东出资义务之外设定了股东的借款义务,在出借人未表示同意的情况下,以借款人单方的意思表示设立了借款关系,侵犯了出借人的财产权利,也有违股东有限责任原则,该决议内容因违反法律而无效。

10.股东会未通过分红方案,是否股东就无法请求分红?公司在经营中存在可分配的税后利润时,是否进行盈余分配以及分配方案,属于公司自治范畴,应当由股东会决议。但是,当部分股东滥用支配地位变相分配利润、隐瞒或转移公司利润时,则会损害其他股东的实体利益,已非公司自治所能解决,对于违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润的,司法将进行强制盈余分配。

11.股东会决议推迟出资缴纳期限,是否构成股东出资不实?.公司股东按照其公示的承诺履行出资的义务,是相对于社会的一种资本充实义务,其应正当行使变更出资金额、期限以及转让股权的权利,不能对公司资本充实造成妨害; 公司股东会形成推迟出资缴纳期限的决议,影响公司资本充实,损害了公司债权人基于其公示的承诺和公司注册资金数额而产生的信赖利益,可认定推迟出资缴纳期限的股东构成出资不实。

12.股东能否与公司约定取得固定收益?股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任,包括对公司经营面临的风险所应承担的责任;.股东与公司签订协议,约定公司在特定时期未达到约定条件时,需向股东承担赔偿责任。该约定使得股东应对公司的经营承担的风险被不合理的降低或免除,损害了公司及债权人的利益,属于股东权利的滥用,应认定该协议无效。

13.定向减资的股东会决议是否需全体股东一致同意?《公司法》第四十三条规定的“减少注册资本”不包括减资后股权在各股东之间的分配。定向减资会直接突破公司设立时的股权分配情况,如只需经三分之二以上表决权的股东通过即可做出定向减资决议,实际上是以多数决形式改变公司设立时经发起人一致决所形成的股权架构。故对于定向减资,除全体股东或者公司章程另有约定外,应当由全体股东一致同意。否则,相应的股东会决议不成立。

14.未通知小股东参会,股东决议是否有效?未通知小股东参会的行为与诸如提前通知不足法定期间、表决方式未按章程约定等股东会召集、表决过程中的一般程序瑕疵明显不同,其后果并非影响股东表决权的行使,而是从根本上剥夺了股东行使表决权的机会和可能。故,召集对象上的瑕疵属于严重的程序瑕疵,对股东会决议的成立有根本性影响;未通知小股东参会的,股东会决议不成立。

15.约定“到期资金不到位,视为放弃股权“是否有效?首先,对股东来讲,“到期投资不到位,视为放弃股份”的约定并非无效,各股东应当按照章程、决议或协议的约定,按期履行出资的义务,否则有被其他股东解除股东资格的风险。同时,对公司及其他股东来讲,该种约定的法律性质属于一种约定解除权的条款,若真要解除未按期出资股东的股东资格,还需要通过召开股东会,作出出名决议的方式进行,否则未到期出资股东的股东资格并不当然丧失。其次,股东会或董事会作出决议,均要遵守公司法及公司章程规定的职权范围,超范围作出决议,有可能被认定为无效或可撤销。

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